Аннотация
Статья представляет собой вторую часть исследования, посвященного проблематике трансграничного эффекта банкротства. Раскрываются различные модели и особенности специального банк ротного признания, используемые в зарубежном праве, а также в международно-правовой модели, разработанной ЮНСИТРАЛ в Типовом законе о трансграничной несостоятельности. Автор выделяет два вектора в развитии специального банкротного признания. Первый — признание иностранного банк ротного производства per se без пролонгации его эффекта на территорию признающего государства, но с предоставлением последним мер содействия иностранному банкротству. Второй — признание производства per se с распространением его эффекта на территорию признающего государства, но с определенными ограничениями, например с изъятиями по применимому праву из lex concurusus. И в первом, и во втором случае эффект иностранного банкротства может быть ограничен открытием местного коллективного производства при наличии необходимого юрисдикционного критерия. В России институт специального банкротного признания не создан и при этом российские инструменты процессуального признания не позволяют эффективно разграничивать основное производство и вторичное (неосновное), чтобы признавать их в разном качестве и обеспечивать для них разные правовые последствия, а также не предполагают адекватных механизмов контроля и содействия в отношении иностранного банкротного производства.
Введение
Настоящая статья является второй частью работы о трансграничном эффекте банкротства. Одна из острых проблем сферы трансграничной несостоятельности — вопрос о том, как и каким образом правовые последствия банкротного производства, открытого в одном правопорядке, могут распространяться на территорию другого, где есть активы и кредиторы должника. В первой части был затронут вопрос об интересах признающего государства и его кредиторов. Также был проанализирован модифицированный универсализм, суть которого заключается в том, что в отношении должника могут быть открыты как основное производство (по центру основных интересов), так и неосновные или вторичные (например, по истеблишменту должника). Возможность открытия различных в своем качестве банкротных производств существенно влияет на механизмы их признания: требуются специальные механизмы их дифференциации и координации. Были раскрыты фактическое, основное и процессуальное признание, а также обозначен вектор на развитие специального банкротного признания, где отдельно признается производство per se и отдельно оценивается его эффект и последствия. В этой части будут рассмотрены особенности специального банкротного признания, сложившиеся в национальных правопорядках и в международных стандартах. Особое внимание будет уделено модели ЮНСИТРАЛ, внедренной во множестве юрисдикций. В завершение будут обозначены лакуны в российском праве, не позволяющие эффективным образом решать вопрос о трансграничном эффекте банкротства.
1. Особенности специального банкротного признания (insolvency-specific recognition)
1.1. Специальное банкротное признание (insolvency-specific recognition): примеры в национальном и международном праве
Как уже было отмечено в предыдущей части, варианты признания иностранных банкротных производств и оценки их эффекта и последствий разнообразны и различаются от правопорядка к правопорядку. С. Ворбургер полагает, что эффект банкротства определяется на основании применимого права, соответственно, в этом специальное банкротное признание уподобляется материально-правовому 1 1 Vorburger S. C. International Arbitration and Cross-Border Insolvency: Comparative Perspectives. Netherlands, 2014. P. 20. . Но видится, что это также очень узкий подход.
Можно выделить несколько вариантов такого специального банкротного признания с использованием инструментов, контролирующих последствия и эффект иностранной процедуры в той или иной мере. При первом приближении они делятся на следующие группы: 1) признание производства per se без пролонгации его эффекта, но с использованием мер содействия, предоставляемых по праву lex recognitionis; 2) признание производства per se с распространением эффекта производства, но или с определенными условиями («под условием»), или с изъятиями по применимому праву из lex concurusus, или с проверкой на соответствие lex concurusus праву lex recognitionis. Не исключены и иные варианты.
Примерами из первой группы могут быть следующие в
